監(jiān)管處罰重心轉(zhuǎn)向自然人 上市公司董監(jiān)高管要當(dāng)心

近日，監(jiān)管層正在研究加大對(duì)董監(jiān)高及中介機(jī)構(gòu)的責(zé)任，強(qiáng)化對(duì)違法違規(guī)責(zé)任人的經(jīng)濟(jì)處罰和責(zé)任賠償，以切實(shí)保護(hù)投資者合法權(quán)益。

信息披露是資本市場(chǎng)的核心環(huán)節(jié)，信息披露違法也是資本市場(chǎng)三大違法類型之一。究其背后，違法成本過(guò)低是主要原因之一。除了行政處罰輕、民事索賠難、刑事追究不到位，處罰落點(diǎn)重法人輕自然人也是一大問(wèn)題所在。

“上市公司作為法人主體， 其違法行為是由股東、董事、監(jiān)事、高管等自然人幕后操縱實(shí)現(xiàn)的。目前投資者索賠對(duì)提高違法成本有明顯幫助，但是索賠一般都是起訴公司而非股東或董監(jiān)高，賠償責(zé)任落不到自然人身上，威懾力還是有限的?！北本┦杏坡蓭熓聞?wù)所合伙人臧小麗告訴第一財(cái)經(jīng)記者，公司在賠償投資者之后，還有一個(gè)環(huán)節(jié)一直都被忽略了，那就是選出股東代表來(lái)代表上市公司向有責(zé)任的個(gè)人高管來(lái)追償，即進(jìn)行股東代表訴訟。不過(guò)在她看來(lái)，隨著法制環(huán)境的完善，特別是以投服中心為代表的公益性組織的活躍，未來(lái)股東代表訴訟也可能會(huì)漸成趨勢(shì)。

板子打到“人”身上

監(jiān)管層對(duì)違法案件當(dāng)中自然人的責(zé)任越來(lái)越重視。2017年2月3日，證監(jiān)會(huì)公布了對(duì)益盛藥業(yè)(SZ.002566)的行政處罰決定書(shū)，處罰主體除了上市公司之外，還包括董事長(zhǎng)、董秘等21名責(zé)任人，幾乎覆蓋公司全部董監(jiān)高。不過(guò)，這只是去年以來(lái)眾多違法案件當(dāng)中非常普通的一例。

在全國(guó)“兩會(huì)”召開(kāi)前夕，證監(jiān)會(huì)對(duì)十二屆全國(guó)人大四次會(huì)議第8824號(hào)建議中有關(guān)完善退市制度的建議進(jìn)行了答復(fù)。退市過(guò)程涉及多方利益，監(jiān)管層關(guān)注的是責(zé)任追究及投資者賠償，不能“一退了之”。

證監(jiān)會(huì)表示，將落實(shí)對(duì)公司負(fù)有責(zé)任的董監(jiān)高及相關(guān)中介機(jī)構(gòu)的法律責(zé)任，投資者賠償方面著力優(yōu)化方便投資者獲得民事賠償?shù)臋C(jī)制和途徑，研究完善對(duì)退市違法違規(guī)責(zé)任人的經(jīng)濟(jì)處罰和責(zé)任賠償機(jī)制，強(qiáng)化對(duì)違法違規(guī)責(zé)任人的經(jīng)濟(jì)處罰和責(zé)任賠償，切實(shí)保護(hù)投資者合法權(quán)益。

目前對(duì)違法案例中上市公司責(zé)任的追究已經(jīng)比較成熟，證監(jiān)會(huì)作出行政處罰或法院作出相關(guān)判決后，投資者就可以啟動(dòng)索賠。按照法律規(guī)定，證監(jiān)會(huì)罰款金額一般有60萬(wàn)元上限，單以行政處罰而言，威懾力較為有限。不過(guò)近年來(lái)A股市場(chǎng)投資者通過(guò)法律維權(quán)的意識(shí)不斷提升，索賠案例、人數(shù)、金額都有較大提高。

比如海潤(rùn)光伏，公司截至2016年12月31日，總計(jì)收到728起證券虛假陳述股民索賠案件，訴訟金額達(dá)到1.45億。這一金額對(duì)上市公司而言，是一筆不小的資金。海潤(rùn)光伏今年1月25日發(fā)布業(yè)績(jī)預(yù)告稱，2016年經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)將出現(xiàn)虧損，歸屬于上市公司股東的凈利潤(rùn)預(yù)計(jì)為人民幣-3.8億元～-4.8億元。

臧小麗律師告訴記者，對(duì)于被處罰的高管或股東，投資者也是可以起訴的，但是對(duì)個(gè)人高管的起訴實(shí)踐中存在一定障礙。首先，難以獲得涉案人員完整的個(gè)人信息，起訴到法院也很難被受理。第二，難以獲知被訴個(gè)人的居住信息及聯(lián)系方式，且就算獲得了也可能是一個(gè)非實(shí)際居住地址，因此法院只能對(duì)案件進(jìn)行公告?！肮娴臅r(shí)間非常漫長(zhǎng)，起訴要公告、開(kāi)庭也要公告，一個(gè)公告期就是兩個(gè)月，案子就會(huì)被拖的遙遙無(wú)期?！?/p>

另外，投資者是作為公司股東去起訴的，與涉案的股東或高管沒(méi)有直接的法律關(guān)系，起訴高管僅是連帶賠償責(zé)任，因此投資者單獨(dú)起訴高管的意愿并不高。

她建議，由社會(huì)公益性組織比如投服中心，可以在投資者對(duì)上市公司的索賠訴訟完成后，作為股東代表，代表上市公司，向有責(zé)任的大股東或董監(jiān)高再進(jìn)行追償，讓最終的責(zé)任人真正負(fù)起責(zé)任。