LNG接收站使用協(xié)議里時，應(yīng)該避開哪些坑？

　　隨著油氣體制改革的深入，LNG接收站等天然氣基礎(chǔ)設(shè)施向第三方公平開放，有望迎來較大范圍的落地。作為LNG國際貿(mào)易的接入端，LNG接收站在倉儲、加工、物流、融資平臺建設(shè)運營等方面將大有發(fā)展空間。

　　基于LNG接收站向第三方開放的需要，一份設(shè)計精良的LNG接收站使用協(xié)議（以下或稱“TUA協(xié)議”），將較大程度提高交易的效率。結(jié)合國際LNG市場發(fā)展的新趨勢和國家政策，根據(jù)LNG貿(mào)易加工商務(wù)模式特點，本文將從法律的角度談?wù)勗O(shè)計TUA協(xié)議時應(yīng)重點考慮的問題及履約風險，以資參考。

　　LNG接收站運行的三大商務(wù)模式

　　LNG接收站的商務(wù)運營模式與LNG生產(chǎn)和物流特點息息相關(guān)。從LNG產(chǎn)業(yè)鏈來看，天然氣在上游氣田端經(jīng)開采生產(chǎn)，液化壓縮后通過特制LNG輪船（一般為14-17萬立方米容量）運輸至LNG接收站卸貨后再存入LNG儲罐設(shè)施中（一般為16-20萬立方米），接收站再經(jīng)過再氣化至長輸管道或者液態(tài)外輸，將天然氣運輸至下游端。鑒于此，LNG接收站在國際LNG貿(mào)易中可能實施的商務(wù)模式有三種：

　　一是“貿(mào)易+加工運輸模式”，即由接收站公司作為買方向上游端采購LNG資源（未與上游簽訂長期捆綁協(xié)議），同步與下游用戶簽訂天然氣購銷合同，將其購得的特定數(shù)量LNG資源自行加工外輸至下游端。

　　二是“純物流模式”，即接收站公司在該模式下不參與資源的買賣，接收站公司僅利用其所擁有的接收站和儲罐設(shè)施能力與需求方簽訂接收站使用協(xié)議。需求方需支付相應(yīng)對價，接收站公司則提供儲存、加工外輸、融資、委托代購等特定服務(wù)。

　　三是“混合模式”，即接收站公司與需求方簽訂資源捆綁協(xié)議（一般為長期協(xié)議或者組合資源協(xié)議），接收站的主要股東與上游資源方既深度開展股權(quán)權(quán)益合作，同時相對固定地開展LNG國際貿(mào)易，并在指定市場范圍內(nèi)開展綜合加工、倉儲、運輸及融資服務(wù)等。

　　TUA協(xié)議應(yīng)基于LNG貿(mào)易的四大特點

　　鑒于LNG貿(mào)易物流的商務(wù)模式有別于其他大宗貨物。設(shè)計接收站使用協(xié)議過程中必須要從LNG貿(mào)易的特點出發(fā)，才能找準重點、規(guī)避風險：

　　第一，危險性。LNG具有低溫、易燃、易爆、易揮發(fā)的物理特征，屬于危險化學品；故各國對于LNG倉儲、加工和運輸通過立法，作出了非常嚴苛的安全管理要求。比如在LNG船舶進港時，一般須使用專用航道（甚至封航），派專船實施警戒。

　　第二，融資性。LNG作為易燃易爆且儲運技術(shù)含量較高大宗商品，其基礎(chǔ)設(shè)施建造及運營投資巨大，對上中下游端的資金籌措能力要求非常高。因此，各端在貿(mào)易加工過程中，需要提前進行大量融資操作，以滿足交易資金流需要。以14萬標準立方米的LNG船貨為例，假設(shè)現(xiàn)貨交易價格為9美元/百萬英熱，則整船貨值可高達2800萬美元，因而相關(guān)操作方需要提前獲得銀行較大金額的授信。

　　第三，風險性。鑒于LNG加工貿(mào)易的融資額巨大、易燃易爆、涉及的監(jiān)管環(huán)節(jié)較多等特點，加之LNG貿(mào)易加工合同的期限普遍較長（5-30年不等），在合同履行過程中，如果沒有嚴密的合同架構(gòu)，極易在履約過程引發(fā)爭端。

　　第四，周期性。LNG貿(mào)易及設(shè)施利用相對于管道氣，更靈活，因而具有調(diào)峰保供的特征。鑒于此，接收站公司往往會根據(jù)自身已有生產(chǎn)能力、合作期權(quán)以及淡旺季價格差排貨，以最大程度降本增效。因此，在設(shè)計接收站使用協(xié)議時，交易雙方都必須考慮合同履行的周期性因素。

　　TUA協(xié)議的三大類型

　　TUA協(xié)議是加工貿(mào)易商務(wù)模式的法律化體現(xiàn)，既要明確交易雙方的合同目的，也要展現(xiàn)協(xié)議的法律價值。從目前主流的TUA協(xié)議設(shè)計模式來看，主要有以下類型：

　　框架/意向協(xié)議。交易雙方雖有合作意向，但由于一些關(guān)鍵環(huán)節(jié)尚未完全落實，如資源具體數(shù)量、接收站加工的整體窗口計劃等，在風險未完全評估到位的情況下，雙方可為后續(xù)合作先訂立一份TUA框架/意向性協(xié)議，達到優(yōu)先卡位的效果。

　　點對點操作協(xié)議。即交易雙方已經(jīng)明確各自的合同準備事宜且完成了相應(yīng)風險評估，雙方據(jù)此簽訂具有明確操作內(nèi)容的協(xié)議。該類型協(xié)議為點對點捆綁操作，甚至在一些商務(wù)安排下，具有較強的排他性。

　　組合使用協(xié)議。該協(xié)議模式與點對點操作協(xié)議相對應(yīng)，若接收站公司有多個接收端可供統(tǒng)籌管理同時上游端有大量組合船貨供向不同地區(qū)時，接收站公司則可采用組合使用協(xié)議的模式去實現(xiàn)站線資源優(yōu)化配置。該協(xié)議架構(gòu)下，協(xié)議的內(nèi)容不但具有詳實的使用加工的內(nèi)容，還會根據(jù)需求，增加資源的“通存通兌”（A地卸貨+B地提貨）、融資、資源互換、轉(zhuǎn)運等非常規(guī)條款。

　　起草TUA協(xié)議前的準備工作

　　對于交易雙方而言，在起草合同前需要著重考慮以下情況并做好準備：

　　做好交易對方的履約能力（主要是技術(shù)和財務(wù)能力）、資質(zhì)標準、安全管理的評估；

　　評估交易對方可能的底線需求，如允許的至少周期、每次服務(wù)的支付、提供的融資擔保的方式等；

　　對合同外因素的評估，如評估設(shè)施周邊和航線航船，明確加工設(shè)施周邊是否會對未來加工、物流產(chǎn)生客觀不利風險。此外，還需要再評估政治環(huán)境對交易活動的影響等。

　　明確雙方合同細節(jié)，設(shè)施所能兼容的氣質(zhì)（如貧氣或富氣等）、貿(mào)易計量方式以及接收端與下游端之間的競合關(guān)系、適用的法律和合同語言等。

　　設(shè)計TUA協(xié)議時應(yīng)重點考慮的內(nèi)容

　　本文中，我們主要以點對點TUA協(xié)議為例進行介紹。TUA協(xié)議具有其行業(yè)特性且使用范圍也十分有限，但TUA協(xié)議的法律屬性仍為商事合同，須具有合同的基本要素。以我國法律為例，我國《合同法》第十二條明確規(guī)定了合同的基本要素，一般包括當事人的名稱或者姓名和住所、標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或報酬、履約期限、地點、方式、違約責任及爭議解決方法等合同條款。

　　但對于標的的物特殊、專業(yè)性較強的TUA協(xié)議而言，僅有上述基本要素遠遠不能滿足交易需求，結(jié)合國內(nèi)行業(yè)成功合同經(jīng)驗，在設(shè)計TUA協(xié)議架構(gòu)時，須著重考慮以下要素：

　　總述/鑒于條款

　　明確合同雙方的名稱、注冊地址、履約能力和資質(zhì)，同時明確雙方的總體合同目的。該條款為后續(xù)具體約定奠定總體基調(diào)。

　　定義條款

　　鑒于TUA協(xié)議的專業(yè)性，為避免履約過程中對相關(guān)合同條款、術(shù)語產(chǎn)生歧義，我們需將相關(guān)重點關(guān)鍵術(shù)語界定明確范圍及內(nèi)涵。比如對于窗口期的定義，窗口期是遵從最新的年度計劃還是具體的實施計劃，窗口期的具體起算時點和結(jié)束時點。又如不利天氣條件，明確不利天氣條件的范圍對于確定不可抗力和相關(guān)方在履約過程中的免責條件極其重要。此外，在明確定義條款的同時，最好要確定相應(yīng)合同術(shù)語的解釋規(guī)則，以達到定紛止爭的效果。

　　服務(wù)范圍和作業(yè)標準

　　明確接收站公司在合同期限范圍內(nèi)為合同相對方提供的具體服務(wù)內(nèi)容，可包括靠泊、卸船、倉儲、再氣化、液態(tài)分銷、代售代銷甚至異地提貨等具體服務(wù)；

　　在服務(wù)范圍內(nèi)，須明確在具體提供相應(yīng)服務(wù)時（尤其是作業(yè)服務(wù)）所遵從的標準，一般是當?shù)氐男袠I(yè)規(guī)定以及企業(yè)的操作規(guī)程等。特別是企業(yè)內(nèi)部的規(guī)程，若沒能在合同中予以明確約定，將難以對相對方產(chǎn)生法律約束力。

　　付款方式及報酬

　　采用哪種方式進行支付，單筆結(jié)算、月度結(jié)算或季度結(jié)算，或者是否同意采用票匯的方式實現(xiàn)付款等，付款的周期及具體形式應(yīng)符合單筆貿(mào)易加工的周期需求；

　　過往經(jīng)驗顯示，該條款中大概率會配套履約擔保的方式（也有單獨約定），履約擔保一般采用獨立銀行擔保方式，由銀行出具無條件不可撤銷保函；

　　不同服務(wù)工況下的服務(wù)費率以及稅費的計算分擔方式，在評估服務(wù)費用時，須充分考慮周邊環(huán)境給加工運營成本帶來的影響（每個國家有不同的客觀附加因素）；

　　逾期付款以及爭議款項的處理規(guī)則，該類型條款須與違約責任條款進行聯(lián)系；

　　明確貨幣結(jié)算方式，國際貿(mào)易多以美元結(jié)算，在操作時還須考慮匯率影響。

　　服務(wù)的計劃調(diào)度

　　由于TUA協(xié)議的履約期限一般為中長周期，大多不是一次性買賣。故在構(gòu)架合同體系時需要明確約定具體單次服務(wù)的計劃、操作方式，一般需要明確：

　　計劃的確定。比如確定年度計劃、初步計劃、月度甚至日計劃等。

　　雙方還需約定對計劃要定期交換意見，確定計劃調(diào)整機制，以達到及時調(diào)整完善的效果。

　　明確儲存周轉(zhuǎn)期限、交/提貨量以及在特定工況下的提貨限制、技術(shù)人員的對接和界面分工。

　　接收站設(shè)施工況安排

　　該條款主要約束接收站公司，該公司需要保證設(shè)施是滿足國家及國際行業(yè)標準的，并且能夠?qū)崿F(xiàn)船岸兼容。此外，接收站公司還要定期對接收站設(shè)施進行檢查，勤勉盡職。

　　LNG的運輸與卸貨

　　明確對LNG船舶工況的要求和合同義務(wù)方須承擔的責任，尤其是要明確界定接收方“拒絕權(quán)”的范疇，以防止船貨卸載產(chǎn)生爭議；

　　明確接收站設(shè)施的使用條件及使用規(guī)則，清晰約定除外條件；

　　確定船舶的相關(guān)信息并指定泊位以及泊位調(diào)整機制；

　　明確卸載時間和允許卸載時限以及滯期的處理方式；

　　若產(chǎn)生超額蒸發(fā)量，需要明確是否承擔相應(yīng)的法律責任或免責條件；

　　特殊情況的處理，比如超時占用了泊位以及船貨臨時取消，如何分擔責任。

　　船貨的接收操作

　　確定協(xié)議履行期間貨物的所有權(quán)、受損及保管的風險和責任界面；

　　確認LNG的技術(shù)參數(shù)（質(zhì)量和計量）；

　　對于不合格的LNG的處理方式，特別是彌補措施；

　　可使用的庫存以及庫存的合理調(diào)配等。

　　天然氣交付條款

　　天然氣交付分為氣態(tài)交付和液態(tài)交付，特指向下游端交付天然氣的氣態(tài)，可根據(jù)具體交易情況進行約定。在該條款中同樣需要對交付天然氣的規(guī)格、質(zhì)量以及不合格天然氣的處理作出明確約定。同時，接收站公司一般不會只存儲一家上游端的LNG，多家混裝是常態(tài)現(xiàn)象，因此，雙方還須明確LNG的計量分配原則以及應(yīng)急補救措施。

　　保險保障條款

　　最好對接收站公司、接收站使用方的保險義務(wù)及受益范圍分別作出規(guī)定，保險的額度、理賠范圍、第三方賠償以及保險免責等情形應(yīng)作出明確約定。相關(guān)方還須同步考慮相關(guān)保險合同條款的設(shè)計，與TUA的保險條款相呼應(yīng)。

　　違約責任及限制條款

　　應(yīng)充分保證違約責任的全覆蓋，在設(shè)計前需要考慮合同準據(jù)法及全面評估履約風險；

　　結(jié)合關(guān)鍵風險，明確約定合同履行過程中的主要違約責任，比如逾期付款、惡意滯期等情況；

　　根據(jù)合同談判地位，可限定合同責任限度范圍或約定除斥期間，如約定直接責任和間接責任的適用情形。

　　不可抗力條款

　　明確不可抗力以及不符合不可抗力的范圍；

　　約定不可抗力免責適用的前提條件；

　　明確約定合同義務(wù)方避免損失擴大的條款；

　　明確約定合同權(quán)利方面在發(fā)生不可抗力事件后的檢查審計權(quán)利。

　　健康安全環(huán)保條款

　　無論對于使用方、運輸船舶還是接收站公司而言，均需在合同中明確約定相應(yīng)的健康安全環(huán)保作業(yè)規(guī)則（最好能通過另行編制合同附件的方式，將操作流程中的每一個風險環(huán)節(jié)以及具體責任承擔方式固化至該附件中），確保安全管理的威懾效果，實現(xiàn)安全風險可控。

　　相關(guān)法律條款。

　　協(xié)議中止、終止、轉(zhuǎn)讓的適用情形；

　　爭議管轄，適用法律及合同語言；在國際貿(mào)易中，受司法主權(quán)管轄的限制，合同雙方約定采取國際仲裁解決爭端的情形更多，在國際貿(mào)易中更多適用的是英美法或者聯(lián)合國公約；

　　雙方保密義務(wù)、送達及通知信息的約定等等。

　　構(gòu)架TUA合同模式須特別關(guān)注的履約風險

　　結(jié)合國際上經(jīng)常發(fā)生的爭端，交易雙方在履約過程尤其需要關(guān)注以下風險因素：

　　計量誤差和天然氣規(guī)格的問題。解決該等問題，需要接收站公司和上游端公司共同委托專業(yè)的中介機構(gòu)進行評估計量，讓消除氣質(zhì)和氣量的計結(jié)算爭議。

　　合同靈活性問題。合同執(zhí)行周期長、所涉貨值和貨量均非常大，交易雙方應(yīng)從全產(chǎn)業(yè)鏈的角度去考慮各端是否能在確定的周期內(nèi)消納相應(yīng)的LNG資源，以最大程度規(guī)避安全和貿(mào)易風險，實現(xiàn)合理利潤。所以，設(shè)置合同靈活性條款越來越成為行業(yè)的共識。具體言之，在合同內(nèi)，可考慮設(shè)置計劃調(diào)整以及船貨轉(zhuǎn)運安排等機制；在合同外，則需要從整體商務(wù)安排上盡量擴大設(shè)施周轉(zhuǎn)存儲能力。

　　法律責任問題。一是明確責任和不可抗力免責的界限，比如在國際貿(mào)易中，經(jīng)濟不可抗力不屬于免責范疇；又如，在特殊緊急情況下的中斷作業(yè)；二是抓住履約過程的關(guān)鍵風險確定具體責任條款?？上仍O(shè)計“總體違約責任”條款，然后在總體違約責任項下再約定具體主要違約責任，如未能按計劃接卸天然氣、操作滯期、違約超額交付氣量、天然氣分配短缺、安全操作違約責任以及對第三方造成的損失等。

　　對LNG接收站第三方公平開放的建議

　　天然氣產(chǎn)業(yè)鏈的可持續(xù)健康發(fā)展，離不開從業(yè)者對每一份法律文件和作業(yè)風險的預(yù)判和把控。隨著中國油氣體制改革的深化推進以及我國對于全球LNG貿(mào)易日漸增大的影響力，未來接收站公司帶來更多發(fā)展機遇。鑒于此，筆者建議：

　　明確技術(shù)規(guī)范。在國家主管部門的指導下，希望業(yè)內(nèi)能建立科學規(guī)范的LNG接收站接入、使用、運行技術(shù)規(guī)則，進而形成具有國際影響力的中國標準。

　　確定合同標準。結(jié)合LNG國際貿(mào)易加工的特點，由行業(yè)編制具有操作性且公平的接收站使用協(xié)議范本，供從業(yè)者使用。通過標準合同模板的推行，指引從業(yè)者找準履約風險，以便采取合理措施予以規(guī)避。

　　提升處理能力。對接收站公司而言，需在滿足經(jīng)濟評估的情況下，盡量擴大自身的設(shè)施利用效率和儲存空間，合理利用LNG的周期性、季節(jié)性調(diào)峰保供等特點獲取超額利潤的同時，也能為國家能源安全和能源保供貢獻力量。

　　加強行業(yè)監(jiān)管。雖然近年來出臺了一些油氣管網(wǎng)設(shè)施公平開放監(jiān)管辦法，但是相關(guān)規(guī)定一方面僅為部門規(guī)章，法律效力層級不高，另一方面相關(guān)規(guī)定并沒有明確可操作的細則，實際上仍未達到油氣設(shè)施向第三方公平開放的實效，不利于政府主管部門后續(xù)開展科學監(jiān)管。筆者建議政府主管部門能結(jié)合實際情況，盡快出臺科學合理的監(jiān)管細則，切實減少已放開兩端的自然壟斷行為，為第三方公平接入提供堅強制度法規(guī)保障，也能通過合理擴大競爭，實現(xiàn)優(yōu)質(zhì)優(yōu)價的資源輸入終端用戶的效果。（侯勇）