你不得不知的光伏涉訴案件“新五類”

:通過對大量代理案件類型及爭議焦點(diǎn)的梳理，我們發(fā)現(xiàn)光伏涉訴案件類型明顯呈現(xiàn)出新型化趨勢，不再局限于傳統(tǒng)的工程款糾紛、買賣貨款糾紛，而是逐漸延伸至發(fā)電量損失索賠、合作開發(fā)咨詢費(fèi)爭議、融資等新型糾紛。結(jié)合近期代理的相關(guān)案件，就光伏涉訴出現(xiàn)的新型糾紛與大家分享，以期達(dá)到風(fēng)險(xiǎn)警示作用。

一、發(fā)電量損失索賠糾紛

光伏電站投產(chǎn)后投資方最關(guān)心的就是電站的收益，而電站收益的多少則直接由電站的發(fā)電量決定，發(fā)電量不達(dá)標(biāo)便會(huì)產(chǎn)生相應(yīng)的糾紛，在我們辦理的大量此類糾紛中，總結(jié)出以下幾點(diǎn)：

1.發(fā)電量損失索賠的依據(jù)

業(yè)主主張發(fā)電量損失通常是依據(jù)總包合同的相關(guān)約定，一般總包合同中會(huì)有類似條款的約定：

首年發(fā)電量和25年平均發(fā)電量的考核指標(biāo);

首年系統(tǒng)效率的約定;

組件衰減率的約定，其他核心設(shè)備如逆變器轉(zhuǎn)換率的約定。

在我們辦理的幾起案件中，在合同有明確的發(fā)電量考核指標(biāo)時(shí)，業(yè)主通常據(jù)此要求承包人就實(shí)際發(fā)電量與考核發(fā)電量的差額承擔(dān)損失賠償責(zé)任，若合同中未有直接的考核約定，業(yè)主通常以系統(tǒng)效率或組件衰減率不達(dá)標(biāo)來主張發(fā)電量損失。

2. 承包方如何應(yīng)對

面對業(yè)主提出的發(fā)電量損失索賠，承包方要從影響發(fā)電的因素入手，如自然因素、人為因素等，需要代理律師具備光伏行業(yè)的專業(yè)知識才能提出有效的抗辯，如設(shè)計(jì)發(fā)電量、實(shí)際發(fā)電量、關(guān)口表讀電量之間是何種關(guān)系，系統(tǒng)效率是如何計(jì)算的，組件的衰減因素有哪些等等。

3. 訴訟中的損失鑒定問題

訴訟中要確定是否存在發(fā)電量損失，一般都會(huì)走向鑒定，鑒定環(huán)節(jié)至關(guān)重要，作為業(yè)主要啟動(dòng)鑒定，那么鑒定什么，如何表述鑒定范圍尤為重要，否則可能造成即便申請了鑒定并出具了鑒定結(jié)論，但由于當(dāng)初提出的鑒定申請范圍有誤而導(dǎo)致敗訴。對于承包方而言，如何阻卻鑒定，如何在業(yè)主鑒定范圍基礎(chǔ)上要求增加或減少某項(xiàng)鑒定內(nèi)容都是十分有講究的。

我們代理的案件中，既有成功代表業(yè)主通過鑒定索賠成功的案例，也有代表承包方阻卻鑒定啟動(dòng)或設(shè)置鑒定障礙導(dǎo)致業(yè)主索賠不成的典型案例。

二、合作開發(fā)協(xié)議糾紛

光伏投資建設(shè)具有地域性，而項(xiàng)目投資方通常希望在光伏項(xiàng)目所在地尋求相關(guān)合作方的支持，以便項(xiàng)目順利取得備案、落實(shí)土地及電網(wǎng)批復(fù)。因此，項(xiàng)目投資方便會(huì)與項(xiàng)目所在地的企業(yè)簽訂《項(xiàng)目合作協(xié)議》或《項(xiàng)目開發(fā)協(xié)議》，并約定以每瓦單價(jià)支付報(bào)酬。此類糾紛多發(fā)生于項(xiàng)目建成后，雙方就合作方是否履行了合作協(xié)議的內(nèi)容或履行的內(nèi)容是否足以構(gòu)成支付對價(jià)產(chǎn)生爭議，最終訴至法院。

通過我們辦理的幾起此類糾紛，發(fā)現(xiàn)一些共性需要關(guān)注：

1. 合作協(xié)議或開發(fā)協(xié)議對于合作方的工作界面約定不清，籠統(tǒng)的約定合作方的權(quán)責(zé)，導(dǎo)致訴訟中無法準(zhǔn)確界定合作方到底應(yīng)負(fù)責(zé)辦理什么工作;

2. 即便約定了合作方的工作范圍，但關(guān)于付款并未與關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)掛鉤，或并未約定關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)的完成時(shí)間;

3. 合同履行過程中缺乏證據(jù)意識，在合作方未完全履約或履約不到位的情況下，沒有固定相關(guān)證據(jù)。

我們認(rèn)為此類協(xié)議的核心在于合作方提供了足以實(shí)現(xiàn)合同目的的服務(wù)而享有相應(yīng)的報(bào)酬，因此，建議合同中必須準(zhǔn)確界定合作方的工作范圍并通過附件形式列明，同時(shí)對于關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)如取得備案、取得土地、取得電網(wǎng)批復(fù)的時(shí)間要進(jìn)行鎖定并設(shè)定違約責(zé)任條款。

司法實(shí)務(wù)中法院對此類案件一般有以下幾種裁判思路：

嚴(yán)格依據(jù)合同約定付款條件或時(shí)間判決;

以結(jié)果導(dǎo)向做出判決;

以服務(wù)與對價(jià)是否相當(dāng)做出判決。

三、光伏用地糾紛

土地問題是光伏行業(yè)的三大痛點(diǎn)之一，電站用地牽涉的法律問題較為復(fù)雜，已成為業(yè)內(nèi)企業(yè)最大的風(fēng)險(xiǎn)源，其中既牽涉到民事糾紛、行政糾紛，甚者可能涉及刑事。我們辦理的光伏電站土地糾紛一般集中于以下：

1. 光伏用地租賃未經(jīng)村民民主決議導(dǎo)致合同無效，項(xiàng)目已建成后續(xù)面臨村民主張侵權(quán)責(zé)任要求排除妨礙，項(xiàng)目公司不得不付出較大成本重新簽署租賃協(xié)議。

2. 光伏用地并非直接從村集體手中租賃，而是第三方公司租賃后轉(zhuǎn)租給項(xiàng)目公司，一旦第三方公司租賃手續(xù)不健全或延期支付租金，就面臨租賃合同被解除的風(fēng)險(xiǎn)，而轉(zhuǎn)租合同也就失去了履行的基礎(chǔ)，項(xiàng)目公司要重新簽訂租賃協(xié)議將付出更多的成本。

3. 項(xiàng)目公司在項(xiàng)目建設(shè)時(shí)未做好充分的調(diào)研，建成后相關(guān)部門以未辦理相關(guān)土地審批手續(xù)要求拆除，最為常見的就是項(xiàng)目涉及河道管理時(shí)，沒有就“土地應(yīng)到河道管理部門辦理審批”進(jìn)行調(diào)研。

4. 一些項(xiàng)目涉嫌違法占用耕地，導(dǎo)致項(xiàng)目公司及項(xiàng)目公司負(fù)責(zé)人被刑事拘留。

四、融資類糾紛

光伏項(xiàng)目建設(shè)與運(yùn)行耗資巨大、回收投資時(shí)間長，有極大的融資需求，我們目前辦理的光伏融資類糾紛案件一般有以下幾種：

1. 股東借款糾紛

此類糾紛多發(fā)于廠商型光伏企業(yè)，光伏設(shè)備生產(chǎn)商為擴(kuò)大生產(chǎn)需要股東投入資金，而光伏政策的變化導(dǎo)致核心設(shè)備組件等價(jià)格持續(xù)下滑，廠商生產(chǎn)經(jīng)營難以為繼，此時(shí)股東面臨投資無回報(bào)的境況，在企業(yè)還有其他外債的情況下，股東先期以借款形式投入的資金需要回收，則通過訴訟方式保全相關(guān)資產(chǎn)，使其處于首封地位，有助于后續(xù)回收資金。

2. 融資租賃糾紛

光伏項(xiàng)目資產(chǎn)中設(shè)備占比較大，與融資租賃的特征相吻合，因此，實(shí)踐當(dāng)中采用融資租賃的方式融資較為常見。前幾年大量融資租賃公司與光伏項(xiàng)目公司之間就光伏融資租賃達(dá)成合作，但伴隨著政策性變化及國補(bǔ)難以到位，項(xiàng)目公司難以支付租金，導(dǎo)致違約，融資租賃公司此時(shí)會(huì)選擇租金加速到期或解除合同返還租賃物。

據(jù)我們了解，目前融資租賃公司對接入光伏項(xiàng)目比較謹(jǐn)慎，除非有強(qiáng)有力的背書，否則一般不再會(huì)選擇光伏項(xiàng)目作為融資標(biāo)的物。

3. 信托貸款糾紛

光伏項(xiàng)目公司與信托公司合作，由信托公司推出集合資金信托計(jì)劃募集資金后出借給光伏項(xiàng)目公司，項(xiàng)目公司通常將電費(fèi)收益權(quán)質(zhì)押、設(shè)備抵押、股權(quán)質(zhì)押給信托公司。

此類糾紛引發(fā)主要是由于國家補(bǔ)貼的拖延使得項(xiàng)目公司難以按照分期還款計(jì)劃還款，還有就是，項(xiàng)目公司涉及其他訴訟導(dǎo)致電費(fèi)賬戶被凍結(jié)引發(fā)連鎖反應(yīng)，各家債權(quán)人都啟動(dòng)了相關(guān)訴訟，信托貸款人不得已也必須起訴。

對于融資類糾紛，勝訴一般不難，難點(diǎn)在于勝訴后的回款方式。如果僅僅通過電費(fèi)收益收回資金周期較長，而對于拍賣、變賣光伏項(xiàng)目，融資租賃公司或信托公司欠缺經(jīng)驗(yàn)，因此，選擇一家“行業(yè)訴訟+咨詢顧問”角色的專業(yè)法律服務(wù)機(jī)構(gòu)尤為重要，陽光所每年為大型發(fā)電集團(tuán)并購大量的光伏項(xiàng)目，能有效的對接買方和賣方市場。

五、股權(quán)類糾紛

光伏項(xiàng)目股權(quán)類糾紛多集中于兩種情形：

一是行業(yè)并購中慣用的預(yù)收購模式，在項(xiàng)目投產(chǎn)發(fā)電后，收購方主張變更股權(quán)，而出讓方不予配合，此時(shí)到底是選擇繼續(xù)履行合同還是解除合同，其法律后果完全不一樣，如果通過訴訟方式解決，那么訴訟請求必須基于商業(yè)目的的實(shí)現(xiàn)，如何設(shè)計(jì)訴訟請求是關(guān)鍵一環(huán);

二是總包方在請求工程款無果但又不想通過訴訟方式追討欠款時(shí)，通常會(huì)與項(xiàng)目公司原股東談判取得項(xiàng)目公司控制權(quán)，此時(shí)到底是采用明股實(shí)債方式、債轉(zhuǎn)股方式還是股權(quán)讓與擔(dān)保方式，是值得仔細(xì)考量的，因?yàn)槊糠N操作模式下的權(quán)利義務(wù)是不同的，發(fā)生糾紛后法院的裁判結(jié)果也是不同的，需要提前作出籌劃。

總而言之，只有在專業(yè)律師的協(xié)助下制定完美的交易架構(gòu)，即便發(fā)生糾紛也會(huì)全身而退，我們近期碰到相關(guān)客戶咨詢就是因?yàn)榍捌诮灰准軜?gòu)不合理，目前訴訟可能面臨不利的風(fēng)險(xiǎn)。

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