什么情況會(huì)導(dǎo)致光伏發(fā)電合同無法履行？

:一、概述

在分布式光伏發(fā)電節(jié)能服務(wù)協(xié)議簽訂過程中，投資方及企業(yè)對(duì)企業(yè)可能出現(xiàn)的不能履行合同的風(fēng)險(xiǎn)及責(zé)任承擔(dān)均非常重視，主要有5種情況：

（1）企業(yè)破產(chǎn)清算

（2）不可抗力，尤其是政府征收征用等政府行為

（3）意外事故

（4）企業(yè)合并或分立

（5）公司解散

從投資方角度，電站屬于長(zhǎng)期投資，主要依靠企業(yè)用電實(shí)現(xiàn)投資效益。如企業(yè)出現(xiàn)上述情況，投資收益將會(huì)受到嚴(yán)重影響，不僅要耗費(fèi)巨大的拆卸及安裝費(fèi)用，還要承擔(dān)投資不能收回的風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)電站建設(shè)工程投資情況分析，其成本主要為光伏組件、逆變器等設(shè)備費(fèi)用、EPC費(fèi)用、稅收等其他費(fèi)用。其中設(shè)備費(fèi)用約占總投資56%-63%，EPC約占27%-31%，其他費(fèi)用占據(jù)6%-17%。其他費(fèi)用比例的浮動(dòng)空間很大，為基本投入之外的各項(xiàng)支出及風(fēng)險(xiǎn)成本，在此先忽略不計(jì)。光伏組件的折舊年限為25年，在25年內(nèi)光伏組件可持續(xù)使用，投資方可搬遷電站繼續(xù)運(yùn)營(yíng)。但是，在此期間，投資方需找到一個(gè)符合條件的安裝平臺(tái)才能最大限度降低風(fēng)險(xiǎn)。

《合同法》第88條：“當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。”一般而言，如果企業(yè)廠房未毀損，最經(jīng)濟(jì)的做法是合同承受，即轉(zhuǎn)移本合同之債權(quán)債務(wù)，由新廠房業(yè)主代替原合同相對(duì)方而成為新的合同相對(duì)方繼續(xù)履行本合同。如果廠房損毀且企業(yè)有新建的廠房的，提供新建廠房拆遷電站可降低投資風(fēng)險(xiǎn)。

但若廠房損毀且無適合的場(chǎng)地重新安置電站的，這種情況最難處理雙方之間的責(zé)任分擔(dān)。在這種情況下，投資方需拆遷電站，其損失為拆遷的人工費(fèi)用及電站不能正常運(yùn)作的節(jié)能效益損失。

二、情況分析

1、企業(yè)破產(chǎn)

根據(jù)破產(chǎn)法，允許破產(chǎn)管理人選擇繼續(xù)履行或者解除合同?！镀飘a(chǎn)法》第18條：“人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，管理人對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)受理前成立而債務(wù)人和對(duì)方當(dāng)事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除和繼續(xù)履行，并通知對(duì)方當(dāng)事人。管理人自破產(chǎn)申請(qǐng)受理之日起二個(gè)月內(nèi)未通知對(duì)方當(dāng)事人，或者自收到對(duì)方當(dāng)事人催告之日起三十日內(nèi)未答復(fù)的，視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行合同的，對(duì)方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行；但是，對(duì)方當(dāng)事人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保。管理人不提供擔(dān)保的，視為解除合同。”

（1）繼續(xù)履行

《破產(chǎn)法》第41條：“人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后發(fā)生的下列債務(wù)，為共益?zhèn)鶆?wù)：（一）因管理人或者債務(wù)人請(qǐng)求對(duì)方當(dāng)事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務(wù)。”

如管理人選擇繼續(xù)履行合同，則對(duì)投資人（債權(quán)人）的債權(quán)設(shè)置有雙重保護(hù)，首先，投資人有權(quán)要求管理人提供擔(dān)保，如不提供，視為解除合同；其次，選擇后的債權(quán)為共益?zhèn)鶛?quán)，可優(yōu)先受償。在此，已發(fā)生的電費(fèi)必然為選擇后所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)，但對(duì)于未發(fā)生的電費(fèi)即項(xiàng)目預(yù)期收益是否屬于共益?zhèn)鶆?wù)則值得探討。

若管理人選擇繼續(xù)履行合同，則暫不產(chǎn)生違約責(zé)任，預(yù)期收益也無從追究，繼續(xù)履行合同所產(chǎn)生的債務(wù)僅為電費(fèi)。但本合同的履行為一項(xiàng)長(zhǎng)期性義務(wù)，正常履行時(shí)間遠(yuǎn)長(zhǎng)于企業(yè)破產(chǎn)程序所耗費(fèi)的時(shí)間，可能在破產(chǎn)程序終結(jié)時(shí)合同仍未履行完畢，故仍會(huì)產(chǎn)生違約責(zé)任。若在程序終結(jié)后才算違約，那么這個(gè)違約責(zé)任也找不到責(zé)任承擔(dān)者了，對(duì)于債權(quán)人而言顯失公平。所以，對(duì)于未履行完畢的合同，也有一個(gè)最終的履行期限。就分布式光伏發(fā)電合同而言，其不可能在破產(chǎn)程序終結(jié)前履行完畢，在企業(yè)破產(chǎn)的情況下是一個(gè)企業(yè)必然會(huì)走向違約的合同，此時(shí)就會(huì)產(chǎn)生違約責(zé)任，預(yù)期利益作為一項(xiàng)損失也成為債務(wù)。

在這一情況下，其實(shí)債權(quán)人和管理人都能預(yù)見違約的必然性。為將債權(quán)人的損失降至最低，同時(shí)保障債務(wù)人的基本電力需求，管理人選擇繼續(xù)履行合同是最好的辦法。在此可做一個(gè)技術(shù)上的處理，即將破產(chǎn)期間的電費(fèi)作為共益?zhèn)鶆?wù)，其他債務(wù)作為一般債務(wù)處理。

（2）解除合同

如管理人選擇解除合同，則判定為企業(yè)違約，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)《破產(chǎn)法》第53條：“管理人或者債務(wù)人依照本法規(guī)定解除合同的，對(duì)方當(dāng)事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請(qǐng)求權(quán)申報(bào)債權(quán)。”和《合同法》第97條：“合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。”即合同解除后，當(dāng)事人可主張損害賠償請(qǐng)求權(quán)。

（3）綜上所述

《合同法》第107條：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。”綜上，如企業(yè)破產(chǎn)，則最終會(huì)導(dǎo)致債權(quán)人獲得損害賠償請(qǐng)求權(quán)，除成為共益?zhèn)鶆?wù)的電費(fèi)可優(yōu)先受償外，其他債務(wù)作為一般債務(wù)進(jìn)行清償。

但是一般在分布式光伏發(fā)電合同中，投資人很難主張這一權(quán)利。其一，合同的解除所造成的損失不是電站及電力，而是投資人的預(yù)期收益以及拆遷和重新安置電站的費(fèi)用；其二，電力屬于消耗品，且當(dāng)事人雙方是按期結(jié)算費(fèi)用，未使用的電力均屬于預(yù)期收益，是還未發(fā)生的債權(quán)。一般該預(yù)期收益遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于企業(yè)從本合同中得到的節(jié)能效益，且電站一般重新安裝后仍可繼續(xù)使用。如果要求企業(yè)賠償預(yù)期收益，不僅本身并不公平，而且在洽談合同之時(shí)企業(yè)也不會(huì)承擔(dān)這一風(fēng)險(xiǎn)。