海外能源投資四類風(fēng)險及應(yīng)對策略

編者按｜因美國原油庫存再度大增，國際油價10月7日再度下跌。美國WTI原油11月期貨報每桶47.81美元，倫敦布倫特原油11月期貨報每桶51.33美元。

國際油價的持續(xù)下跌對中國企業(yè)能源領(lǐng)域的海外投資是個不小的考驗，一方面可能導(dǎo)致在拉美及非洲等地區(qū)的在建投資延期或無法收回，但另一方面，對于有遠見的中國企業(yè)收購海外低估值的石油資產(chǎn)，也是一個機遇。

近年來，中國能源企業(yè)的海外投資擴張迅猛，截至2014年，中國在全球34個國家運營著89個項目。受復(fù)雜的投資地區(qū)地緣政治、經(jīng)濟、文化環(huán)境以及多變的國際市場等因素影響，都給能源海外投資帶來很大風(fēng)險。在這方面，中國企業(yè)不乏先例。

走出去智庫發(fā)起機構(gòu)之一、中倫律師事務(wù)所合伙人高燕在能源領(lǐng)域的法律事務(wù)經(jīng)驗豐富，她在分析了能源海外投資所面臨的風(fēng)險和應(yīng)對措施之外，以美國為例，分享了在成熟國家進行能源投資的策略。

文章要點

1、中國企業(yè)海外能源投資主要面臨政治風(fēng)險、環(huán)境風(fēng)險、并購風(fēng)險以及合規(guī)等其他風(fēng)險。

2、除盡職調(diào)查外，應(yīng)從合理避稅、退出機制等方面設(shè)計不同的交易結(jié)構(gòu)；在欠發(fā)達地區(qū)，應(yīng)對潛在合作方進行背景調(diào)查，并及時與監(jiān)管機構(gòu)溝通。

3、如何在美通過投資天然氣資產(chǎn)而獲得液化天然氣出口，需中國投資者謹(jǐn)慎進行商業(yè)考量。

近年來，中國能源企業(yè)的海外投資擴張迅猛，根據(jù)相關(guān)統(tǒng)計，2014年中國能源礦產(chǎn)行業(yè)共發(fā)生海外并購68宗，其中57宗披露了交易金額。交易宗數(shù)位列所有行業(yè)的第一位，涉及交易金額223.38億美元，位列所有行業(yè)第二位。

其中，油氣類在海外能源投資中占很大比例。根據(jù)中國石油企業(yè)協(xié)會發(fā)布的《2015中國油氣產(chǎn)業(yè)發(fā)展分析與展望報告藍皮書》，截至2014年，中國油氣海外業(yè)務(wù)已形成五大油氣合作區(qū)、四大油氣戰(zhàn)略通道、三大油氣運營中心的戰(zhàn)略布局，在全球34個國家運營著89個項目。

從公司分布來看，國有企業(yè)在海外能源投資中依然占比最重。據(jù)統(tǒng)計，中國石油化工集團公司累計投資最多，達到628億美元，隨后分別是中國石油天然氣集團公司、中國海洋石油總公司、中國化工進出口總公司及中國投資有限責(zé)任公司，這5家公司海外能源投資額累計達到1747億美元，占中國海外能源投資總額的77%。

近年來，民企逐漸成為海外油氣投資“生力軍”，繼2013年完成近10億美元的收購后，2014年共9家民營企業(yè)的并購額達22億美元，投資地區(qū)主要在政治經(jīng)濟環(huán)境比較穩(wěn)定的地區(qū)，如復(fù)興國際以3.6億美元收購洛克石油在澳大利亞的油氣資產(chǎn)。

能源海外投資風(fēng)險及應(yīng)對措施

復(fù)雜的投資地區(qū)地緣政治、經(jīng)濟、文化環(huán)境，多變的國際市場都將給海外投資帶來很大的風(fēng)險。中國企業(yè)在能源海外投資主要面臨著以下風(fēng)險。

政治風(fēng)險

政治風(fēng)險是指由于東道國體制、政策或政治環(huán)境可能引起的對海外投資和貿(mào)易活動的負面影響，尤其對能源行業(yè)而言，這類風(fēng)險有增加的趨勢。

比如，自2006年起拉美國家紛紛將能源、電信等重要部門收歸國有，實現(xiàn)國家對重要經(jīng)濟部門的掌控，巴西、阿根廷、玻利維亞等國家對石油企業(yè)采取了國有化改制措施，導(dǎo)致外國石油公司被迫退出，或不得不改變原有開發(fā)計劃與政府達成新的協(xié)議，否則財產(chǎn)將被直接征收。

又比如中海油并購優(yōu)尼由于美國國家安全審查制度而直接導(dǎo)致交易失敗。

對于海外投資的政治風(fēng)險，中國企業(yè)的主要應(yīng)對策略包括：

完善海外投資事前風(fēng)險管理體系，正確評估東道國的經(jīng)濟形勢；

在簽訂投資協(xié)議和利益分配時不要一味追求高利潤回報，可以采取利潤分成或其他方式綁定投資方和東道國政府的收益，降低東道國政府毀約的風(fēng)險；

充分利用東道國參與簽訂的投資保護協(xié)定；以及建立商業(yè)性質(zhì)的海外投資保險制度，以沖抵投資的政治風(fēng)險。

環(huán)境風(fēng)險

環(huán)境風(fēng)險是能源企業(yè)海外投資面臨另一巨大隱患，尤其針對油氣行業(yè)而言，環(huán)境風(fēng)險可能導(dǎo)致投資方利益遭受重創(chuàng)。

比如，英國石油公司在墨西哥灣的漏油事件（490萬桶）；油砂礦業(yè)巨頭Syncrude開采油砂導(dǎo)致形成有毒土壤和油污池塘被加拿大政府要求繳納巨額賠償；中國民營能源企業(yè)在美國收購天然氣氣田后，卻因無法獲得當(dāng)?shù)丨h(huán)保部門頒發(fā)的許可而無法進行氣田的開發(fā)，從而導(dǎo)致投資項目被迫長期擱置。

針對海外投資的環(huán)境風(fēng)險，商務(wù)部、環(huán)境保護部于2013年2月18日發(fā)布了《對外投資合作環(huán)境保護指南》，要求中國企業(yè)投資建設(shè)和運營的項目，應(yīng)當(dāng)依照東道國法律法規(guī)規(guī)定，申請當(dāng)?shù)卣h(huán)境保護方面的相關(guān)許可，對其開發(fā)建設(shè)和生產(chǎn)經(jīng)營活動開展環(huán)境影響評價，并根據(jù)環(huán)境影響評價結(jié)果，采取合理措施降低可能產(chǎn)生的不利影響。

對于由投資活動造成的生態(tài)影響，鼓勵企業(yè)根據(jù)東道國法律法規(guī)要求或者行業(yè)通行做法，做好生態(tài)恢復(fù)。

在進行海外能源項目的投資過程中，尤其對于在成熟的發(fā)達國家的油氣項目，通常我們建議中國企業(yè)非常重視環(huán)保問題，在充分了解東道國環(huán)境保護法律和法規(guī)的基礎(chǔ)上聘請當(dāng)?shù)刂薪闄C構(gòu)對目標(biāo)資產(chǎn)和目標(biāo)公司進行全面詳盡的環(huán)保盡職調(diào)查。

通過盡職調(diào)查發(fā)現(xiàn)目標(biāo)資產(chǎn)在過去的生產(chǎn)作業(yè)中是否獲得了所必需的環(huán)境許可，是否產(chǎn)生了對周邊土壤、地下水、大氣、海洋河流等的污染，是否對所產(chǎn)生的污染采取任何防護或補救措施，是否受到東道國的行政、民事或刑事處罰。

與此同時，投資企業(yè)還需要了解目標(biāo)資產(chǎn)的安全生產(chǎn)情況以及對員工的健康保護情況。

并購風(fēng)險

并購風(fēng)險是指因被投資主體或目標(biāo)資產(chǎn)存在權(quán)屬負擔(dān)或瑕疵，或因財稅等其他原因?qū)е峦鈬顿Y者無法達成交易目標(biāo)或獲得預(yù)期收益的風(fēng)險。

比如，中石油試圖收購哈薩克斯坦石油公司時，哈薩克斯坦立法機關(guān)要求將目標(biāo)公司少數(shù)股權(quán)出售給當(dāng)?shù)貒惺吞烊粴馄髽I(yè)。

又如，2007年厄瓜多爾發(fā)布總統(tǒng)令，當(dāng)油價達到某個水平時，政府收取石油公司一定比例的特別收益金，最高達到99%，導(dǎo)致外國石油公司額外收入的99%將收歸厄瓜多爾政府所有。

因此，能源企業(yè)在進行海外投資時，應(yīng)對被投資主體或目標(biāo)資產(chǎn)進行完整的法律盡職調(diào)查，確認被投資主體的資質(zhì)和合規(guī)性，目標(biāo)資產(chǎn)的權(quán)屬及其運營是否存在重大瑕疵。

在設(shè)計交易結(jié)構(gòu)時，應(yīng)從合理避稅、退出機制等方面設(shè)計不同的交易結(jié)構(gòu)；在欠發(fā)達地區(qū)，應(yīng)該對潛在合作方進行全面的背景調(diào)查，并及時與監(jiān)管機構(gòu)溝通以了解交易審批事項的完整范圍、性質(zhì)和形式，以及項目和資產(chǎn)的許可和登記制度。

其他風(fēng)險

1、反賄賂合規(guī)風(fēng)險

能源企業(yè)在海外投資時還應(yīng)該注意遵守美國《反海外腐敗法》（FCPA）和英國《賄賂法案》（Bribery Act），避免產(chǎn)生合規(guī)問題。

中國企業(yè)應(yīng)通過進行反賄賂腐敗盡職調(diào)查、健全內(nèi)部合規(guī)體系和管理結(jié)構(gòu)等方式來規(guī)避上述風(fēng)險。

2、員工和勞動風(fēng)險

能源企業(yè)在海外投資時還應(yīng)注意東道國有關(guān)員工工資福利、員工解雇、勞資糾紛的相關(guān)規(guī)定，并了解當(dāng)?shù)毓M織的作用和運作情況，以避免產(chǎn)生勞動糾紛。

成熟國家油氣投資策略：以美國為例

鑒于目前不少中國企業(yè)對在政治經(jīng)濟環(huán)境比較穩(wěn)定的地區(qū)投資感興趣，本文以美國為例，對在成熟國家進行油氣投資進行分析。

美國擁有豐富的油氣資源。根據(jù)美國能源部公布的信息，美國已探明石油儲量超過209億桶，居世界第11位。美國2014年石油和天然氣產(chǎn)量大幅增加，穩(wěn)坐全球最大油氣出產(chǎn)國之位，并擴大了與沙特和俄羅斯的差距。

沙特和俄羅斯的油氣產(chǎn)量與前一年基本持平，美國油氣產(chǎn)量則增加大約10%，即原油日產(chǎn)量增加160萬桶、天然氣日產(chǎn)量增加40億立方米。

英國石油公司2013年發(fā)布的《2030年世界能源展望》預(yù)測稱，北美的致密油資源量約100億噸，是全球致密油資源量最大的地區(qū)（其次是亞太地區(qū)，約90億噸），而致密油是未來全球石油產(chǎn)量增長的主要來源之一。

德克薩斯、阿拉斯加和墨西哥灣是美國主要產(chǎn)油區(qū)，其中，墨西哥灣地區(qū)集中了美國大部分石油和天然氣海上鉆井平臺，石油產(chǎn)量約占全國總產(chǎn)量的25%。出于長遠能源戰(zhàn)略和環(huán)境保護等多種原因，占全美近海水域85%的大西洋、太平洋和佛羅里達州墨西哥灣水域均不允許近海石油開采。

與中國相比，美國油氣行業(yè)的發(fā)展比較成熟，競爭開放，形成了整體發(fā)展的良性循環(huán)。

有如埃索美孚這樣的大型石油公司憑借雄厚的實力開發(fā)大型項目并進行全球化發(fā)展，有中型的獨立開采公司在美國國內(nèi)擁有優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，也有專注于前期勘探開發(fā)的小型公司和擁有先進技術(shù)的各類服務(wù)公司。

同時各類社會資本均積極參與油氣行業(yè)，包括各類專注能源行業(yè)的PE基金，保險機構(gòu)以及養(yǎng)老金機構(gòu)，也有很多油氣公司通過資本市場進行融資。

因此中國的投資者根據(jù)自己的需求和資金實力，可以在美國尋找合適的油氣資產(chǎn)進行投資。投資方式包括對目標(biāo)資產(chǎn)進行收購，或收購部分開采權(quán)益等。除了上述提及的法律風(fēng)險外，特別需要注意的是需要將美國外國投資委員會（CIFUS）的審查納入前期時間表并謹(jǐn)慎對待。

另外，在液化天然氣（LNG）投資領(lǐng)域，由于美國在頁巖氣革命后天然氣供應(yīng)供大于求，價格不斷下降，加大出口力度逐漸成為美國消化過剩天然氣的另一條重要途徑。

而亞洲市場的天然氣價格高，因此，中國能源企業(yè)紛紛赴美投資天然氣區(qū)塊，希望能參與天然氣的開發(fā)與出口。

但是，美國政府的政策允許投資者將天然氣出口到與美國簽訂貿(mào)易協(xié)定（FTA）的國家，而出口到非FTA國家需由美國能源部以及美國聯(lián)邦能源管理委員會批準(zhǔn)。

據(jù)美國能源部統(tǒng)計，2011年以來只有7個液化天然氣出口項目獲批出口到非FTA的國家，如2013年美國能源部批準(zhǔn)查爾斯湖出口公司（LakeCharles Exports）從其位于路易斯安那州的終端，向非FTA國家出口20億立方英尺的液化天然氣。

因此，由于中國不屬于FTA國家，如何在美國通過投資天然氣資產(chǎn)而獲得LNG的出口仍需投資者進行謹(jǐn)慎商業(yè)考量。

作者簡介

高燕，中倫律師事務(wù)所合伙人，主要專業(yè)領(lǐng)域為公司/外商直接投資、建設(shè)工程與基礎(chǔ)設(shè)施、海外投資。除了在外商直接投資項目和境內(nèi)外資產(chǎn)和股權(quán)并購交易領(lǐng)域積累了豐富經(jīng)驗外，高律師尤其擅長煤炭等各種資源項目以及新能源領(lǐng)域，基礎(chǔ)設(shè)施項目和房地產(chǎn)開發(fā)項目，包括工程總承包（EPC）、招投標(biāo)、采購及融資等方面的法律事務(wù)。