企業(yè)土壤污染法律風(fēng)險(xiǎn)防范要點(diǎn)

環(huán)境修復(fù)網(wǎng)訊:近日，重慶某農(nóng)藥廠原址開發(fā)項(xiàng)目因污染嚴(yán)重，再度引發(fā)熱議。土壤孕育萬物，關(guān)系生態(tài)安全及食品安全。2019年1月1日，《中華人民共和國(guó)土壤污染防治法》（以下簡(jiǎn)稱土壤法）實(shí)施以來，土壤污染防治有法可依，但形勢(shì)仍然嚴(yán)峻。制造業(yè)廠房租賃、開發(fā)商一級(jí)、二級(jí)土地開發(fā)，需要結(jié)合場(chǎng)地歷史使用用途、周邊重污染企業(yè)分布情況，排查土壤污染隱患；在經(jīng)營(yíng)或者土地開發(fā)過程中，要注重遵守企業(yè)土壤污染防治義務(wù)，防范土壤污染法律責(zé)任。

一、企業(yè)土壤污染導(dǎo)致的責(zé)任追究類型

1. 環(huán)境民事侵權(quán)

根據(jù)司法實(shí)踐，對(duì)于建設(shè)用地使用權(quán)人造成的歷史污染，即使土地已經(jīng)流轉(zhuǎn)，但是土壤污染治理責(zé)任并不當(dāng)然轉(zhuǎn)移。以常州某三家化工公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過程中造成土壤污染案件【案號(hào)：（2017）蘇民終232號(hào)】為例，三家化工公司原廠址地塊位于常州市新北區(qū)龍虎塘街道。案涉地塊原國(guó)有土地使用權(quán)證的土地用途為工業(yè)用地。2009-2010年案涉地塊被收儲(chǔ)后，以新北國(guó)土儲(chǔ)備中心為權(quán)利人辦理了的國(guó)有土地使用權(quán)證，用途為商業(yè)、辦公、住宅。2011年3月至5月，新北區(qū)政府?dāng)M對(duì)案涉地塊進(jìn)行商業(yè)住宅項(xiàng)目開發(fā)，委托原常州市環(huán)境保護(hù)研究所對(duì)案涉地塊內(nèi)土壤和地下水污染情況進(jìn)行了調(diào)查，案涉地塊土壤和地下水污染嚴(yán)重，環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)不可接受，必須實(shí)施修復(fù)。三家公司被自然之友和綠發(fā)會(huì)發(fā)起環(huán)境民事公益訴訟。盡管被告答辯提出，案涉地塊已由地方政府收儲(chǔ)并交付，環(huán)境污染修復(fù)責(zé)任應(yīng)由地方政府承擔(dān)。本案污染行為系歷史原因造成，當(dāng)時(shí)技術(shù)手段落后、法律要求不嚴(yán)，被上訴人不存在違法情形等主張，最終江蘇省高級(jí)人民法院認(rèn)為，三家公司應(yīng)當(dāng)對(duì)其企業(yè)改制前的污染損害行為承擔(dān)環(huán)境侵權(quán)責(zé)任。

由于立法存在一定滯后性，以往案例往往對(duì)于土壤污染形成并沒有展開討論，主要從環(huán)境侵權(quán)構(gòu)件角度進(jìn)行探討。與美國(guó)的有毒物質(zhì)侵權(quán)(Toxic tort)案件類似，通常受害人尋求侵權(quán)訴訟最大的障礙是被告的不確定性和因果關(guān)系。不得不說，土壤引起的人體健康影響典型案件。著名的常州外國(guó)語學(xué)校土壤污染事件，受損害的群體包括學(xué)生和教師，但是司法判決中沒有相關(guān)環(huán)境侵權(quán)訴訟（私益訴訟）記錄。土壤法進(jìn)一步明確，規(guī)定因土壤污染導(dǎo)致民事侵權(quán)的，造成土壤污染的主體應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，如果該侵權(quán)是誰造成的不明確的，土地使用權(quán)人在認(rèn)定前正好沒有履行土壤污染風(fēng)險(xiǎn)管控和修復(fù)義務(wù)的，該土地使用權(quán)人應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

可見，企業(yè)因歷史遺留的土壤污染導(dǎo)致被相關(guān)方追究法律責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)一步提升。

2.環(huán)境行政責(zé)任

土壤法第85-97條詳細(xì)規(guī)定了土壤污染法律責(zé)任，大部分屬于環(huán)境行政責(zé)任。隨著土壤法執(zhí)法工作的深入開展，相關(guān)土壤污染防治行政責(zé)任追究案例也在不斷增多。

2019年，土壤法實(shí)施不久，天津某藥業(yè)公司因拆除作業(yè)前未制定土壤污染防治工作方案且未向該局備案，拆除作業(yè)未采取相應(yīng)的土壤污染防治措施，違反了《土壤法》第22條的土壤污染防治措施及備案義務(wù)，被天津經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)生態(tài)環(huán)境局依據(jù)《土壤法》86條第4項(xiàng)的規(guī)定，罰款2萬元。

2020年，某開發(fā)商開發(fā)的地塊為土壤治理修復(fù)地塊，由于案涉地塊屬于未達(dá)到土壤污染風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估報(bào)告確定的風(fēng)險(xiǎn)管控、修復(fù)目標(biāo)的建設(shè)用地地塊，未移出風(fēng)險(xiǎn)管控與修復(fù)名錄。開發(fā)商的開發(fā)行為，被生態(tài)環(huán)境主管部門認(rèn)定違反了《土壤法》第66條第3款的規(guī)定，被當(dāng)?shù)厣鷳B(tài)環(huán)境局處以罰款人民幣30萬元整，同時(shí)責(zé)令被申請(qǐng)人停止建設(shè)任何與風(fēng)險(xiǎn)管控、修復(fù)無關(guān)的項(xiàng)目。

除了罰款外，如果涉及土壤污染治理，對(duì)于企業(yè)的資金投入要求將更高，有的企業(yè)經(jīng)不住土壤污染責(zé)任追究，將直接形成資不抵債局面。因此，企業(yè)應(yīng)當(dāng)盡早識(shí)別自身土壤污染法律風(fēng)險(xiǎn)。

3.生態(tài)環(huán)境損害賠償

在2020年生態(tài)環(huán)境部發(fā)布十大典型生態(tài)損害賠償磋商案例中，其中有兩起均是企業(yè)滲漏導(dǎo)致土壤污染。其中，某深圳電鍍企業(yè)因滲漏導(dǎo)致總鉻、六價(jià)鉻嚴(yán)重超標(biāo)，除了排污許可證被吊銷并被處以罰款之外，企業(yè)相關(guān)人員被追究刑事責(zé)任。此外，企業(yè)作為生態(tài)損害賠償義務(wù)人，經(jīng)磋商，賠償金額高達(dá)1400萬元。

2018年4月，原深圳市人居環(huán)境委員會(huì)執(zhí)法人員在對(duì)深圳某企業(yè)進(jìn)行檢查時(shí)，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)廠區(qū)外市政管網(wǎng)觀察井下層有水泥管流出含重金屬的廢水。執(zhí)法人員對(duì)該區(qū)域進(jìn)行挖掘，發(fā)現(xiàn)此處雨水管道周邊土壤有淡黃色廢水滲出，經(jīng)監(jiān)測(cè)，滲出廢水總鉻濃度為2060毫克/升,六價(jià)鉻濃度為2010毫克/升。深圳市環(huán)境監(jiān)測(cè)中心站利用水質(zhì)溯源技術(shù)，排查廢水污染來源，判斷出廢水來源于該企業(yè)生產(chǎn)車間。經(jīng)鑒定評(píng)估，此次事件受到污染的土壤總面積2189平方米，土壤總方量為8754立方米，受到污染的地下水總方量為122立方米。該案件造成的生態(tài)環(huán)境損害數(shù)額約1400萬元。

可見，企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)中未定期開展環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)排查，最終可能引發(fā)的環(huán)境法律風(fēng)險(xiǎn)是多方面的，嚴(yán)重情況下，直接可以導(dǎo)致企業(yè)資不抵債，以及被吊銷資質(zhì)證照。

4. 環(huán)境刑事責(zé)任

土壤法第98條規(guī)定，違反本法規(guī)定，構(gòu)成違反治安管理行為的，由公安機(jī)關(guān)依法給予治安管理處罰；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。常見的高頻污染環(huán)境罪案件主要原因之一是非法處置危廢，如非法傾倒、處置污泥、廢液等。以（2018）蘇0682刑初674號(hào)江蘇省某市企業(yè)員工非法傾倒磷化渣100噸為例，危廢的不當(dāng)處置，最終導(dǎo)致土壤及地下水的污染，并且難以修復(fù)，成本高昂。根據(jù)《刑法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，非法處置危廢只要在3噸以上，就已經(jīng)達(dá)到入罪門檻，企業(yè)管理者應(yīng)當(dāng)引起高度重視，完善工業(yè)固廢的自主監(jiān)管。

此外，在上述提到的廢水滲漏案例，除了導(dǎo)致高昂的土壤修復(fù)成本，企業(yè)及其管理者最終也難逃被追究刑事責(zé)任。

二、企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范要點(diǎn)

1. 一般工業(yè)企業(yè)的土壤污染風(fēng)險(xiǎn)防范

土壤污染區(qū)別于其它類型的污染，對(duì)于歷史遺留污染，由于污染的潛伏性和持續(xù)狀態(tài)，場(chǎng)地的歷史使用者并未脫離被追究法律責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)，相關(guān)起訴期限也不必然到期，這類法律風(fēng)險(xiǎn)具有不確定、巨額性等特點(diǎn)，且對(duì)企業(yè)聲譽(yù)影響非常大。作為負(fù)責(zé)任的生產(chǎn)型企業(yè)，建議在場(chǎng)地使用和經(jīng)營(yíng)過程中，做到如下要點(diǎn)：

（1）重視環(huán)境合規(guī)管理，將土壤污染防治納入企業(yè)環(huán)境風(fēng)險(xiǎn)防控體系；

（2）嚴(yán)格遵照法律法規(guī)建設(shè)和運(yùn)營(yíng)污染治理設(shè)施；

（3）完善工業(yè)固廢的全過程監(jiān)管；

（4）確保污染物排放遵照環(huán)評(píng)及排污許可證要求；

（5）定期開展企業(yè)用地土壤環(huán)境監(jiān)測(cè)；

（6）保障企業(yè)環(huán)境合規(guī)專項(xiàng)資金，包括購(gòu)買相關(guān)保險(xiǎn)；

（7）造成土壤污染的，應(yīng)承擔(dān)損害評(píng)估、治理與修復(fù)的法律責(zé)任。

2.土壤重點(diǎn)監(jiān)管單位的土壤污染風(fēng)險(xiǎn)防范

（1）開展自行監(jiān)測(cè)；

（2）按年度報(bào)告有毒有害物質(zhì)排放情況；

（3）建立土壤污染隱患排查制度；

（4）制定土壤污染防治工作方案，將土壤污染防治工作方案報(bào)地方人民政府生態(tài)環(huán)境、工業(yè)和信息化主管部門備案。

此外，要結(jié)合企業(yè)所在地的地方性法規(guī)及地方規(guī)范性文件的土壤污染防治要求。

3. 承租廠房的土壤污染風(fēng)險(xiǎn)防范

（1）入場(chǎng)前監(jiān)測(cè)

對(duì)于廠房租賃的單位，避免可能存在的土壤污染帶來后續(xù)土壤污染責(zé)任認(rèn)定問題，建議在入場(chǎng)前請(qǐng)有資質(zhì)的第三方做土壤質(zhì)量監(jiān)測(cè)；

（2）承租期間，在一定周期內(nèi)實(shí)施土壤環(huán)境質(zhì)量監(jiān)測(cè)。

4.投并購(gòu)中的土壤污染責(zé)任防范

正如重慶農(nóng)藥廠舊址開發(fā)案例，投并購(gòu)階段未能開展獨(dú)立調(diào)查、有效識(shí)別土壤污染風(fēng)險(xiǎn)隱患的，而是依賴當(dāng)?shù)卣嚓P(guān)文件做背書，后續(xù)開發(fā)商的違約法律風(fēng)險(xiǎn)巨大。因此，建議在投并購(gòu)過程中，至少關(guān)注如下要點(diǎn)：

（1）土地、廠房、在建工程、項(xiàng)目收購(gòu)方在盡職調(diào)查階段深度了解土壤污染狀況和歷史用途。

（2）開展初步調(diào)查基礎(chǔ)上認(rèn)為可能存在土壤污染風(fēng)險(xiǎn)的，開展詳細(xì)土壤調(diào)查。

（3）對(duì)風(fēng)險(xiǎn)及土壤污染治理成本進(jìn)行評(píng)估，以避免可能存在的土壤污染帶來后續(xù)土壤污染責(zé)任糾紛的風(fēng)險(xiǎn)和巨額的土壤污染修復(fù)風(fēng)險(xiǎn)。

（4）就土壤污染狀況、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移及可追溯的相關(guān)法律責(zé)任，在交易合同予以明確。

5.企業(yè)關(guān)停搬遷過程中的土壤污染防范

（1）編制應(yīng)急預(yù)案防范環(huán)境影響，并遵照落實(shí)；搬遷過程中如遇到緊急或不明情況，應(yīng)及時(shí)應(yīng)對(duì)處置并向當(dāng)?shù)卣铜h(huán)保部門報(bào)告。

（2）規(guī)范各類設(shè)施拆除流程。確保污染防治設(shè)施正常運(yùn)行或使用，妥善處理遺留或搬遷過程中產(chǎn)生的污染物，規(guī)范清理和拆除。

（3）安全處置企業(yè)遺留固體廢物。企業(yè)應(yīng)對(duì)原有場(chǎng)地殘留和關(guān)停搬遷過程中產(chǎn)生的有毒有害物質(zhì)、危險(xiǎn)廢物、一般工業(yè)固體廢物等進(jìn)行處理處置。屬危險(xiǎn)廢物的，按危廢要求嚴(yán)格處理；對(duì)不能直接判定其危險(xiǎn)特性的固體廢物，應(yīng)按照《危險(xiǎn)廢物鑒別標(biāo)準(zhǔn)》的有關(guān)要求進(jìn)行鑒別。

（4）對(duì)于地方生態(tài)環(huán)境部門經(jīng)場(chǎng)地環(huán)境調(diào)查及風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估認(rèn)定為污染場(chǎng)地的，應(yīng)督促場(chǎng)地使用權(quán)人等相關(guān)責(zé)任人落實(shí)關(guān)停搬遷企業(yè)治理修復(fù)責(zé)任并編制治理修復(fù)方案，將場(chǎng)地調(diào)查、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估和治理修復(fù)等所需費(fèi)用列入搬遷成本等。

此外，要結(jié)合企業(yè)所在地的地方性法規(guī)及地方規(guī)范性文件的土壤污染防治要求。