全國碳市場開市在即 碳資產(chǎn)屬性知多少

大氣網(wǎng)訊:全國碳市場即將啟動運(yùn)營，成為全球規(guī)模最大的碳市場。在此背景下，碳配額、碳交易已經(jīng)成為了金融領(lǐng)域的熱門話題。自去年十二月以來，生態(tài)環(huán)境部密集發(fā)布了碳排放權(quán)交易管理辦法、登記和結(jié)算管理規(guī)則、配額方案、重點(diǎn)排放單位名單、核算、核查等一系列文件，為碳市場的的注冊登記、交易系統(tǒng)保駕護(hù)航，而碳資產(chǎn)的屬性問題，也亟需進(jìn)一步明確。

目前碳資產(chǎn)主要類型為碳排放配額和CCER（中國核證自愿減排量）。以下將就這兩種資產(chǎn)類型以及碳資產(chǎn)擔(dān)保相關(guān)法律問題進(jìn)行簡單介紹。

一、碳排放配額屬性

對于碳排放配額的屬性，法律學(xué)界很早就開始了相關(guān)的理論研究，但其究竟屬于何種性質(zhì)，卻是一個復(fù)雜的問題。筆者結(jié)合目前法律學(xué)界上較為成熟的觀點(diǎn)整理歸納如下：

（1）財產(chǎn)屬性

“碳排放配額”是指經(jīng)政府主管部門核定，企業(yè)所獲得的，一定時期內(nèi)向大氣中排放的溫室氣體（以二氧化碳當(dāng)量計）的總量。

當(dāng)前，碳配額的財產(chǎn)屬性尚不明確。2021年4月21日，在中國綠發(fā)會法工委和政研室牽頭舉辦的《碳排放權(quán)交易暫行條例（草案）》討論會中，已有專家提出《草案》要在法律上明確碳配額的金融屬性。

理論和學(xué)術(shù)界上，普遍認(rèn)為碳排放配額具有財產(chǎn)屬性。環(huán)境財產(chǎn)權(quán)說認(rèn)為，大氣環(huán)境容量同時具有經(jīng)濟(jì)價值和生態(tài)價值，碳排放權(quán)不同于傳統(tǒng)財產(chǎn)權(quán)，是一種環(huán)境財產(chǎn)權(quán)，指向?qū)ζ淇腕w價值的利用，而不是支配。新型財產(chǎn)權(quán)說提出，碳排放權(quán)作為排污權(quán)的一種，首先源于公法上的行政許可，同時展現(xiàn)了私權(quán)屬性，是一種公法創(chuàng)制的私益，超越公權(quán)或私權(quán)定位。[1]

筆者偏向于碳排放配額具有類似于無形資產(chǎn)的財產(chǎn)屬性的觀點(diǎn)。其理由為：第一，碳排放配額具有無形性。在碳排放交易機(jī)制中，設(shè)置了統(tǒng)一的登記簿，用于記錄碳排放配額和信用的創(chuàng)設(shè)、分配、轉(zhuǎn)讓和注銷等行為。碳排放配額具有唯一數(shù)字編碼用于識別，只存在于特定的登記系統(tǒng)中，具有無形性。第二，碳排放配額可以被占有和使用。通過登記系統(tǒng)可以將碳排放配額記錄于特定主體名下進(jìn)行公示。第三，碳排放配額可以依法進(jìn)行交易，因此具有價值屬性。

（2）人權(quán)屬性

與碳排放配額相對應(yīng)的權(quán)利，即“碳排放權(quán)”，是指企業(yè)依法取得向大氣排放溫室氣體（二氧化碳等）的權(quán)利。碳排放權(quán)的人權(quán)可以理解為基本環(huán)境權(quán)，氣候環(huán)境資源使用權(quán)說認(rèn)為，碳排放權(quán)是為保障人類正常的生存和發(fā)展，排放主體所能享有，由自然直接賦予或者依法律規(guī)定獲得可以向環(huán)境中排放二氧化碳等溫室氣體的權(quán)利[2]；排污權(quán)說認(rèn)為，碳排放權(quán)是權(quán)利主體依法享有、被法律所認(rèn)可和保障，以大氣容量為限度，向環(huán)境中排放定量溫室氣體的權(quán)利。[3]此外，碳排放權(quán)也可以理解為發(fā)展權(quán)，此學(xué)說包含兩層不同的涵義：首先，從產(chǎn)生基礎(chǔ)看，碳排放權(quán)是所有人都天然享有的，自出生就無條件獲得；其次，從功能取向看，行使碳排放權(quán)的目的是利用自然資源來求發(fā)展。[4]

筆者認(rèn)為，碳排放權(quán)的人權(quán)屬性，簡單來說在于，由于人權(quán)是我們作為公民、作為個人享有且應(yīng)當(dāng)享有的基本權(quán)利，我們每個人都有權(quán)享受良好的環(huán)境，也有權(quán)享受隨著社會、世界的進(jìn)步發(fā)展所產(chǎn)生的新權(quán)利，而碳排放的超標(biāo)將影響前述權(quán)利，對碳排放量的限制也應(yīng)當(dāng)成為我們每個人所享有的權(quán)利。

（3）物權(quán)屬性

法律學(xué)界中，大部分學(xué)者偏向于碳排放權(quán)具有物權(quán)屬性。持此種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，碳排放權(quán)擁有物權(quán)的基本性質(zhì)。一是確定性。碳排放權(quán)將在國際公約和各國法律體系下逐漸得到明確，以實(shí)現(xiàn)對溫室氣體排放的有效控制。二是支配性。對碳排放權(quán)已經(jīng)得到明確界定的國家和企業(yè)而言，其對于碳排放權(quán)享有充分的支配自由，既可以使用其原有的額度排放溫室氣體，又可以通過碳排放權(quán)交易制度將其轉(zhuǎn)讓或購入其他國家或企業(yè)的碳排放權(quán)。

目前較為主流的是用益物權(quán)說，該觀點(diǎn)認(rèn)為：碳排放權(quán)的所有權(quán)人與排放主體分離，排放主體不享有資源所有權(quán)，等同于設(shè)立在他人之上，屬于他物權(quán)；碳排放權(quán)主體不能任意行使權(quán)利，需要在法律和行政機(jī)關(guān)許可的范疇內(nèi)支配，屬于定限物權(quán)；碳排放權(quán)的客體是擬制不動產(chǎn)。因此，碳排放權(quán)更類似于用益物權(quán)。

此外，由于碳排放權(quán)所對應(yīng)的碳排放配額由政府核定，有觀點(diǎn)認(rèn)為，它應(yīng)該屬于一個具有財產(chǎn)屬性的行政許可權(quán)。而究竟這一性質(zhì)更接近于物權(quán)還是行政許可權(quán)，碳配額登記到底屬于行政許可還是物權(quán)登記，尚無明確定論。

筆者認(rèn)為，在立法層面上明確碳資產(chǎn)的金融屬性的前提，是明確碳資產(chǎn)本身的屬性，由于我國法律“物權(quán)法定”的原則，碳排放配額如具有物權(quán)屬性，還需要由上位法來進(jìn)行明確。

二、CCER屬性

作為清潔發(fā)展機(jī)制（CDM）的國內(nèi)產(chǎn)物，CCER的設(shè)計思路來源于CDM。即中國境內(nèi)企業(yè)法人可向國家主管部門申請溫室氣體自愿減排項(xiàng)目及減排量備案。經(jīng)備案的自愿減排項(xiàng)目可以用于抵消碳排放的減排量，也可以在規(guī)定的交易場所進(jìn)行交易獲取利益。目前全國碳交易市場尚未上線CCER產(chǎn)品。

關(guān)于CCER的屬性，由于其為CDM的國內(nèi)產(chǎn)物，可以借鑒法律學(xué)術(shù)界對于CDM的研究成果。但對于CDM的理論研究，其并未如碳排放配額深入成熟，法律屬性尚非常模糊。

我國關(guān)于CDM發(fā)布實(shí)施的《清潔發(fā)展機(jī)制項(xiàng)目運(yùn)行管理辦法》中24條規(guī)定：“溫室氣體減排量資源歸中國政府所有，而由具體清潔發(fā)展機(jī)制項(xiàng)目產(chǎn)生的溫室氣體減排量歸開發(fā)企業(yè)所有，因此，清潔發(fā)展機(jī)制項(xiàng)目因轉(zhuǎn)讓溫室氣體減排量所獲得的收益歸中國政府和實(shí)施項(xiàng)目的企業(yè)所有。”根據(jù)該規(guī)定，有觀點(diǎn)認(rèn)為，關(guān)于CDM法律屬性和所有權(quán)問題，其屬于政企共同權(quán)益還是其他類型，政府和開發(fā)企業(yè)之間是何種法律關(guān)系，并不太不清晰。

而關(guān)于CCER，目前發(fā)布的《碳排放交易管理暫行條例（草案）》第十三條規(guī)定，CCER可由任何企事業(yè)單位在項(xiàng)目符合條件的情況下申請，經(jīng)核證登記的減排量，可由重點(diǎn)排放單位購買并按照一定比例抵銷其碳排放配額的清繳。從這個規(guī)定來看，法律關(guān)系上，比較像項(xiàng)目單位通過開發(fā)減排項(xiàng)目賣給控排企業(yè)以獲得收益的合同關(guān)系。

筆者認(rèn)為，由于CCER具有可交易流通且獲得收益的特征，其財產(chǎn)屬性還是較為明顯的；但其本身構(gòu)成物權(quán)屬性或其他法律屬性，由于其只可用于抵銷碳排放量（且一經(jīng)抵銷就消失）的特征，目前很難找到一個類似對應(yīng)的法律屬性。

三、碳資產(chǎn)的擔(dān)保物權(quán)

目前現(xiàn)行的碳金融產(chǎn)品中，涉及擔(dān)保關(guān)系的主要為碳配額質(zhì)押或碳配額抵押，其中以碳配額質(zhì)押為多數(shù)。涉及碳資產(chǎn)質(zhì)押或抵押的金融產(chǎn)品，其設(shè)計的主要目的在于利用碳資產(chǎn)來擔(dān)保債務(wù)履行，這符合擔(dān)保的特征。但在目前碳資產(chǎn)法律屬性尚未明確的情況下，碳資產(chǎn)成立擔(dān)保物權(quán)也受到了一定的限制。

根據(jù)現(xiàn)行《民法典》，擔(dān)保物權(quán)中的權(quán)利質(zhì)押為正面清單制，即可質(zhì)押的權(quán)利除了法律已經(jīng)明確的權(quán)利以外，其需要是“法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權(quán)利”；而抵押是負(fù)面清單制，即法律已經(jīng)明確的財產(chǎn)以外，“法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)”均可抵押。關(guān)于前者，法律行政法規(guī)尚未明確碳資產(chǎn)是否屬于法定權(quán)利以及該權(quán)利是否可以出質(zhì)；關(guān)于后者，由于碳資產(chǎn)的自身屬性尚不明確，其相應(yīng)的抵押權(quán)設(shè)立規(guī)定也并不明確。

鑒于法律上的限制，碳資產(chǎn)的擔(dān)保物權(quán)尚無法得到明確的設(shè)立，對債務(wù)履行的保障也可能無法產(chǎn)生實(shí)質(zhì)的效果。為解決該問題，實(shí)務(wù)操作中，如上海環(huán)境能源交易所的碳配額質(zhì)押產(chǎn)品的交易模式中，對于碳資產(chǎn)質(zhì)押的處置方式，采取了直接過戶碳資產(chǎn)的方式。該方式的主要考量可能是在物權(quán)屬性不清晰的情況下，直接過戶更有利于保障質(zhì)押權(quán)人，且能夠加速處置過程。

綜上，筆者認(rèn)為，當(dāng)前我國全國碳交易市場開市在即，碳市場制度也正在逐漸完善的過程中，大力發(fā)展碳金融產(chǎn)品還需要加強(qiáng)對碳資產(chǎn)屬性的頂層設(shè)計。而值得期待的是，2021年5月27日國務(wù)院辦公廳發(fā)布的《國務(wù)院2021年度立法工作計劃的通知》中，《碳排放交易管理暫行條例》已經(jīng)列入2021年度的立法工作計劃，碳交易相關(guān)制度的頂層設(shè)計日益清晰。制度的完善將有助于我國綠色金融的發(fā)展以及雙碳目標(biāo)的早日實(shí)現(xiàn)。

本文特別感謝前實(shí)習(xí)生儲可凡的資料收集和整理。

[1]王清軍：《排污權(quán)初始分配的法律調(diào)控》，中國社會科學(xué)出版社2011年版，第37-39頁。

[2]韓良著：《國際溫室氣體排放權(quán)交易法律問題研究》，中國法制出版社2009年版，第29頁。

[3]于揚(yáng)曜、潘高翔：《中國開展碳交易亟需解決的基本問題》，載《東方法學(xué)》2009年第6期，第80頁。

[4]楊澤偉：《碳排放權(quán)——一種新的發(fā)展權(quán)》，載《浙江大學(xué)學(xué)報（人文社會科學(xué)版）》，2011年第3期，第42頁。